25.1. Aspetti generali - 25.2. Società di capitali - 25.2.1. Soggetti ammessi - 25.2.2. Requisiti - 25.2.3. Perdita dei requisiti - 25.2.4. Esercizio dell’opzione - 25.2.5. Imputazione del reddito - 25.2.6. Imputazione delle perdite - 25.2.7. Determinazione degli acconti - 25.2.8. Distribuzione di utili e riserve - 25.2.9. Rideterminazione del reddito imponibile oggetto di imputazione - 25.2.10. Responsabilità solidale - 25.2.11. Accertamento nei confronti della società - 25.3. Società a ristretta base societaria - 25.3.1. Soggetti ammessi e condizioni - 25.3.2. Trasparenza per S.r.l. che detengono partecipazioni esenti

25.1. Aspetti generali

Gli artt. 115 e 116 del D.P.R. n. 917/1986 disciplinano un meccanismo di tassazione delle società basato sulla imputazione del reddito prodotto da queste ultime ai soci secondo lo stesso criterio di tassazione per trasparenza adottato per le società di persone (14.7.) (art. 5, D.P.R. n. 917/1986).

In dettaglio, sono previste due differenti discipline applicabili:

• in senso generale, alle società di capitali partecipate da altre società di capitali (art. 115, D.P.R. n. 917/1986);

• in particolare, alle società a responsabilità limitata a ristretta base azionaria (art. 116, D.P.R. n. 917/1986).

25.2. Società di capitali

È prevista la facoltà per le società di capitali di imputare il proprio reddito, al fine della sua tassazione, direttamente in capo ai soci, indipendentemente dall’effettiva percezione ed in misura proporzionale alla loro quota di partecipazione agli utili (art. 115, D.P.R. n. 917/1986; D.M. 23 aprile 2004).

25.2.1. Soggetti ammessi

Possono fruire del regime di tassazione per trasparenza le seguenti società di capitali, residenti nel territorio dello Stato (art. 73, c. 1, lett. a), D.P.R. n. 917/1986):

• società per azioni;

• società in accomandita per azioni;

• società a responsabilità limitata;

• società cooperative;

• società di mutua assicurazione.

Soggetti non residenti - Anche le società non residenti nel territorio dello Stato possono accedere al regime fiscale della trasparenza, a condizione che:

• abbiano gli stessi requisiti richiesti alle residenti;

• non vi sia l’obbligo di ritenuta alla fonte sugli utili distribuiti.

L’obbligo della ritenuta sui dividendi distribuiti al socio non residente, ad esempio, non sussiste nell’ipotesi di distribuzione dei dividendi (art. 27-bis, c. 3, D.P.R. n. 600/1973), ovvero qualora la ritenuta, se applicata, sia suscettibile di integrale rimborso.

25.2.2. Requisiti

I requisiti per l’esercizio dell’opzione interessano i soci della società partecipata e sono così riassunti:

Le percentuali di partecipazione sono determinate avendo riguardo esclusivamente alla partecipazione detenuta direttamente nella società partecipata.

L’opzione per il regime di trasparenza non è consentita qualora:

• i soci partecipanti fruiscano della riduzione dell’aliquota dell’IRES;

• la società partecipata eserciti l’opzione al consolidato nazionale o mondiale (26.1.6.) (artt. 117 e 130, D.P.R. n. 917/1986).

Tassazione per trasparenza e consolidato nazionale - L’opzione per il regime di trasparenza non è consentita nel caso in cui la società partecipata abbia esercitato l’opzione per il consolidato nazionale o mondiale, sia in qualità di controllata che di controllante (art. 115, c. 1, lett. b), D.P.R. n. 917/1986, e art. 2, c. 1, lett. b), D.M. 23 aprile 2004).

Analogamente, è previsto che l’opzione per la tassazione di gruppo non può essere esercitata dalla società che ha optato, in qualità di partecipata, per la tassazione per trasparenza (26.1.6.).

Pertanto, i due regimi di tassazione non possono mai coesistere in capo alla medesima società.

Comunque, anche se l’area di tassazione per trasparenza e quella di tassazione di gruppo non si sovrappongono possono, tuttavia, essere adiacenti: nel senso che il reddito (o la perdita) di una società trasparente può essere, in tutto o in parte, incluso nell’unica base imponibile del consolidato cui partecipano, in qualità di controllanti o di controllati, i soci ai quali detto reddito (o perdita) è stato imputato per trasparenza (circ. 20 dicembre 2004, n. 53/E).

25.2.3. Perdita dei requisiti

Il venire meno delle condizioni necessarie per l’esercizio dell’opzione comporta la cessazione dell’efficacia della stessa a partire dall’inizio dell’esercizio sociale in corso della società partecipata.

Le possibili cause che fanno venire meno le condizioni di applicazione della norma possono essere, ad esempio:

• riduzione della partecipazione da parte del socio, che risulta, così, essere inferiore al 10%;

• aumento della partecipazione da parte del socio, che risulta, così, essere superiore al 50%;

• emissione, da parte della società partecipata, di strumenti finanziari;

• trasformazione della società da società di capitali a società di persone;

• modifica nella compagine sociale con l’acquisizione di partecipazioni nella società in regime di trasparenza da parte di persone fisiche e/o società di persone.

Inoltre:

• l’opzione perde efficacia anche nei casi di operazioni straordinarie della società partecipata (assoggettamento a procedure concorsuali, trasferimento all’estero della residenza, scissione e fusione);

• in caso di cessione di una partecipazione, il socio cedente deve comunicare, contestualmente alla cessione stessa, al socio cessionario l’avvenuto esercizio dell’opzione; in caso di aumento del capitale sociale con ingresso di nuovi soci, tale obbligo di informazione compete alla società partecipata.

Assoggettamento a procedure concorsuali - Rientra tra le cause ostative al regime della trasparenza anche l’assoggettamento della società partecipata alle procedure concorsuali (D.M. 23 aprile 2004).

Si tratta, in particolare, delle ipotesi di fallimento, liquidazione coatta amministrativa, procedura di concordato preventivo e procedura di amministrazione straordinaria delle grandi imprese in crisi.

Pertanto, se una delle suddette procedure concorsuali si è aperta nei confronti della società partecipata, questa non può esercitare l’opzione.

Nell’ipotesi in cui la partecipata si trovi già in regime di trasparenza, l’opzione esercitata perde efficacia a partire dal periodo d’imposta avente inizio dalla data della sentenza dichiarativa del fallimento o del provvedimento che ordina la liquidazione coatta amministrativa o del decreto di ammissione alla procedura di concordato preventivo o del decreto che dispone la procedura di amministrazione straordinaria delle grandi imprese in crisi.

25.2.4. Esercizio dell’opzione

L’opzione (96.1.):

• è irrevocabile per tre esercizi sociali della società partecipata;

• va esercitata da tutte le società e comunicata all’Amministrazione finanziaria, con la dichiarazione presentata nel periodo d’imposta a decorrere dal quale si intende esercitare l’opzione;

• si rinnova tacitamente, al termine del triennio, per un altro triennio a meno che non sia revocata, secondo le modalità e i termini previsti per la comunicazione dell’opzione.

25.2.5. Imputazione del reddito

L’imputazione del reddito imponibile (reddito o perdita di esercizio) deve avvenire nei periodi d’imposta dei soci partecipanti in corso alla data di chiusura dell’esercizio della società partecipata.

Gli oneri per i quali spetta la detrazione d’imposta (20.4.) (erogazioni liberali a favore dei partiti e movimenti politici e delle associazioni sportive dilettantistiche - art. 78, D.P.R. n. 917/1986) e i crediti d’imposta fruibili nei limiti dell’IRES liquidata sono interamente attribuiti ai soci in proporzione alle rispettive quote di partecipazione agli utili.

Conformemente alle società di persone (14.7.), l’imputazione del reddito per trasparenza (fermo restando il possesso degli altri requisiti) può avvenire soltanto nei confronti di coloro che possiedono la qualifica di soci alla data di chiusura dell’esercizio.

Gli atti con i quali si modificano le percentuali di partecipazione agli utili, permanendo i requisiti per applicare la disciplina in discussione, spiegano efficacia, ai fini dell’imputazione del reddito, a partire dal periodo d’imposta successivo a quello nel quale sono posti in essere.

È, inoltre, possibile applicare il regime di trasparenza “a cascata” lungo la catena societaria. La società alla quale viene imputato, per trasparenza, il reddito della partecipata può, a sua volta, imputare per trasparenza il proprio reddito alle sue partecipanti. Sempreché, naturalmente, tutte le società coinvolte abbiano esercitato l’opzione e soddisfino le condizioni previste dalla legge.

Esercizi sociali diversi - L’imputazione del reddito per trasparenza non comporta particolari problemi qualora tutte le società coinvolte abbiano esercizi coincidenti con l’anno solare; diversamente, l’imputazione del reddito può verificarsi “in corso d’anno”, con la conseguenza che le imposte sul reddito prodotto dalla partecipata, dovute pro quota dalle partecipanti, potrebbero essere liquidate mesi dopo, in sede di dichiarazione dei redditi di ciascuna società socia.

25.2.6. Imputazione delle perdite

Le eventuali perdite della società partecipata relative a esercizi precedenti a quello di opzione riducono il reddito formatosi in capo alla predetta società nel periodo di “trasparenza” secondo le ordinarie regole del riporto (20.6.) (art. 84, D.P.R. n. 917/1986).

Le perdite fiscali della società partecipata relative a periodi in cui è efficace l’opzione sono imputate ai soci in proporzione alle rispettive quote di partecipazione ed entro il limite delle rispettive quote del patrimonio netto contabile della società partecipata determinata senza considerare la perdita dell’esercizio e tenendo conto dei conferimenti effettuati entro la data di approvazione del relativo bilancio (art. 7, D.M. 23 aprile 2004).

Le perdite fiscali eccedenti tale limite si computano in diminuzione del reddito della società partecipata nei limiti di legge (20.6.) (art. 84, D.P.R. n. 917/1986).

Le perdite fiscali dei soci relative agli esercizi anteriori all’inizio della tassazione per trasparenza non possono essere utilizzate per compensare i redditi imputati dalle società partecipate (art. 115, c. 3, D.P.R. n. 917/1986).

Questa regola è applicabile anche per l’opzione alla trasparenza per le S.r.l. a ristretta base (art. 116, D.P.R. n. 917/1986) (25.3.).

Effetti in capo alle società partecipanti - Considerato che l’imputazione “per trasparenza” può riferirsi anche ad un risultato fiscale negativo della partecipata, l’esercizio dell’opzione può comportare il verificarsi di situazioni differenti in capo a ciascuna società partecipante.

25.2.7. Determinazione degli acconti

Le regole sono le seguenti (art. 115, c. 7, D.P.R. n. 917/1986; art. 9, D.M. 23 aprile 2004):

• nel primo esercizio di opzione permane l’obbligo dell’acconto anche in capo alla società partecipata che, ove venga scelto il criterio previsionale, deve aver riguardo all’imposta che si sarebbe determinata in assenza dell’opzione;

• in caso di revoca dell’opzione gli obblighi di acconto si determinano senza considerare gli effetti dell’opzione sia per la società partecipata, sia per i soci.

I versamenti non eseguiti in tutto o in parte devono essere effettuati entro i termini ordinari ovvero, se questi ultimi scadono prima dei successivi 30 giorni, entro 30 giorni.

I soci possono attribuire in tutto o in parte i versamenti effettuati alla società partecipata (art. 43-ter, D.P.R. n. 602/1973).

25.2.8. Distribuzione di utili e riserve

Gli utili e le riserve di utili formatesi nei periodi in cui è efficace l’opzione, ove distribuiti, non concorrono a formare il reddito dei soci (art. 8, D.M. 23 aprile 2004).

Ciò vale anche nel caso in cui le distribuzioni avvengano successivamente ai periodi di efficacia dell’opzione o i soci siano diversi da quelli cui sono stati imputati i redditi.

Il regime di trasparenza non modifica la disciplina fiscale relativamente alla distribuzione di riserve costituite con utili di precedenti esercizi ovvero quella delle riserve.

Nei confronti della società partecipata resta ferma l’applicazione della regola secondo cui sono deducibili i componenti che, pur non essendo imputabili al Conto economico, lo sono per disposizione di legge (art. 109, c. 4, lett. b), D.P.R. n. 917/1986).

Salva diversa esplicita volontà assembleare, si considerano prioritariamente distribuiti gli utili e le riserve di utili realizzati nel periodo di efficacia dell’opzione; tale presunzione si applica anche se gli utili e le riserve sono distribuiti in periodi diversi da quelli in cui è efficace l’opzione.

In caso di esplicita volontà assembleare di distribuzione di riserve (11.2.3.) (art. 47, c. 5, D.P.R. n. 917/1986), la presunzione si applica solo con riguardo alle riserve costituite con utili di periodi d’imposta nei quali non ha operato la tassazione per trasparenza.

Riserve di utili pregressi - L’esercizio dell’opzione non influenza in alcun modo il trattamento fiscale delle riserve formate con utili di esercizi precedenti a quelli di applicazione del regime di trasparenza. Pertanto, le distribuzioni di riserve che si sono formate anteriormente mantengono il regime ordinario, cioè quello che avrebbero subito in assenza dell’opzione.

In altri termini, le somme distribuite attingendo da tali riserve sono tassate o meno in capo al socio a seconda che le stesse siano formate da utili o, al contrario, abbiano natura di riserve di capitale (es. riserve costituite con soprapprezzi di emissione delle azioni o quote, con interessi di conguaglio versati dai sottoscrittori di nuove azioni o quote, con versamenti fatti dagli stessi soci a fondo perduto o in conto capitale e con saldi di rivalutazione monetaria esenti da imposta) (11.2.3.) (art. 47, c. 5, D.P.R. n. 917/1986).

Inoltre durante i periodi di validità dell’opzione, salva una diversa esplicita volontà assembleare, si considerano prioritariamente distribuiti gli utili tassati per trasparenza (art. 115, c. 5, D.P.R. n. 917/1986).

Tale presunzione può essere superata solo da una contraria volontà espressa dall’assemblea ed è valida sia nei periodi d’imposta di vigenza dell’opzione, sia nei periodi successivi in cui non risulta più valida per mancato rinnovo ovvero per perdita di efficacia dell’opzione stessa.

Anche in ipotesi di copertura di perdite, si considerano prioritariamente utilizzati gli utili imputati ai soci per trasparenza.

25.2.9. Rideterminazione del reddito imponibile oggetto di imputazione

Ciascun socio applica la disciplina relativa all’opzione sulla quota di reddito della società partecipata ad esso imputata e, a tal fine, rettifica i valori fiscali degli elementi dell’attivo patrimoniale e dei fondi di accantonamento del passivo patrimoniale della società stessa che divergono da quelli contabili, dandone indicazione in apposito prospetto della dichiarazione (art. 115, c. 11, D.P.R. n. 917/1986; art. 11, D.M. 23 aprile 2004).

Sulla base di tali rettifiche, il socio deve aumentare, in ciascun esercizio, il reddito imputato per trasparenza dalla società partecipata, diminuendo i componenti negativi e aumentando quelli positivi relativi ai predetti elementi e fondi.

L’importo da assumere ai fini delle rettifiche è costituito dall’ammontare delle svalutazioni della partecipazione dedotte fiscalmente dal socio nel periodo d’imposta antecedente a quello dal quale ha effetto l’opzione e nei nove precedenti, comprese quelle che si considerano dedotte, al netto delle rivalutazioni assoggettate a tassazione, ovvero dall’ammontare, se inferiore, delle rettifiche di valore e degli accantonamenti fiscalmente non riconosciuti operati dalla società partecipata che hanno determinato le svalutazioni.

A tali effetti assumono rilevanza solo:

• le rettifiche di valore e gli accantonamenti diversi da quelli costituiti a fronte di oneri la cui irrilevanza fiscale è considerata definitiva, operati negli esercizi in perdita ricompresi nel predetto periodo temporale e fino a concorrenza della perdita stessa;

• le svalutazioni che il socio non avrebbe effettuato, in assenza di tali rettifiche e accantonamenti.

Non si tiene, comunque, conto delle svalutazioni riferibili alle partecipazioni successivamente cedute a soggetti non appartenenti al gruppo; se le partecipazioni sono cedute a società del gruppo, l’obbligo di operare le rettifiche si trasferisce alla società cessionaria e le svalutazioni sono ridotte dei maggiori valori che sono stati assoggettati a tassazione dalla società cedente per effetto della cessione (si considerano società del gruppo le società controllate, controllanti o controllate da un medesimo soggetto ai sensi dell’art. 2359 c.c.).

Le rettifiche vanno apportate agli elementi dell’attivo patrimoniale nonché ai fondi di accantonamento del passivo patrimoniale del bilancio della società partecipata relativo all’esercizio precedente a quello da cui ha effetto l’opzione, qualora il loro valore fiscale risulti, rispettivamente, superiore e inferiore a quello contabile.

Il socio rettifica in diminuzione il valore degli elementi dell’attivo e in aumento quello dei fondi di accantonamento, ripartendo su ciascuno di essi, e fino al riassorbimento delle predette differenze, l’importo calcolato in base al rapporto tra la differenza del valore fiscale rispetto a quello contabile relativo a ciascun elemento e fondo e l’ammontare complessivo delle differenze relative a tutti gli elementi e fondi.

Imposta sostitutiva - Sulle predette rettifiche è possibile applicare un’imposta sostitutiva del 6% (art. 1, c. 49, Legge n. 244/2007; D.M. 18 marzo 2008) che va versata utilizzando il codice tributo 1125 (ris. 10 giugno 2008, n. 237/E).

25.2.10. Responsabilità solidale

La società partecipata è solidamente responsabile per le imposte, sanzioni e interessi dovuti dai soci in relazione al relativo reddito imputato per trasparenza (art. 115, c. 8, D.P.R. n. 917/1986).

Ovviamente, la responsabilità solidale della partecipata viene meno allorquando la rettifica dei redditi della partecipante non ha per oggetto i redditi imputati per trasparenza.

Il principio della responsabilità solidale viene meno anche in caso di:

• omessa o parziale dichiarazione da parte del soggetto partecipante del reddito imputato dalla società partecipata (art. 12, c. 1, D.M. 23 aprile 2004); l’esclusione della responsabilità solidale presuppone, in ogni caso, che la società partecipata abbia posto in condizione la partecipante di conoscere tutti i dati necessari per adempiere correttamente agli obblighi tributari in materia di dichiarazione dei redditi e di versamento delle imposte dovute;

• omesso o carente versamento dell’imposta da parte dei soci (art. 13, c. 1, D.M. 23 aprile 2004).

25.2.11. Accertamento nei confronti della società

In caso di omessa o parziale dichiarazione da parte del soggetto partecipante del reddito imputato dalla società partecipata, si applicano le disposizioni riguardanti il potere di procedere ad accertamento parziale.

Inoltre, in caso di rettifica delle dichiarazioni della società in regime di trasparenza, la rettifica vale sia per la società, per le imposte di sua competenza (IRAP), che per i singoli soci, per le imposte relative ai redditi a loro ripartiti, in base, appunto al principio di trasparenza (art. 40, c. 2, D.P.R. n. 600/1973).

25.3. Società a ristretta base societaria

È previsto un regime di imputazione per trasparenza del reddito prodotto dalle società a responsabilità limitata a ristretta base societaria (art. 116, D.P.R. n. 917/1986).

Dal punto di vista operativo, si applicano le stesse modalità e le stesse condizioni stabilite per il regime di trasparenza delle società di capitali (art. 115, D.P.R. n. 917/1986) che riguardano:

• l’esercizio dell’opzione (25.2.4.);

• la perdita dei requisiti (25.2.3.);

• l’imputazione del reddito e determinazione delle imposte (25.2.5.);

• la determinazione degli acconti (25.2.7.);

• la distribuzione di utili e riserve (25.2.8.);

• la responsabilità solidale (25.2.10.);

• l’accertamento nei confronti della società (25.2.11.).

Specifiche deroghe sono invece previste per i soggetti ammessi e per le S.r.l. che detengono partecipazioni esenti.

25.3.1. Soggetti ammessi e condizioni

L’opzione per la trasparenza fiscale è consentita solamente alle società a responsabilità limitata che presentino i seguenti requisiti:

• il volume di ricavi non è superiore alle soglie previste per l’applicazione degli ISA (attualmente pari a 5.164.569 euro);

• la compagine sociale risulta composta esclusivamente da persone fisiche in numero non superiore a 10, o a 20 nel caso di società cooperativa.

Se vengono meno i requisiti sopra elencati, l’opzione perde efficacia a decorrere, rispettivamente, dal periodo d’imposta successivo (nel caso di superamento del volume di ricavi di 5.164.569 euro) e dallo stesso periodo d’imposta (nel caso di compagine composta da più di 10 o 20 soci).

Inoltre, per le società in regime di trasparenza gli utili percepiti (art. 89, D.P.R. n. 917/1986), e le plusvalenze realizzate (art. 87, D.P.R. n. 917/1986), concorrono a formare il reddito nella misura del 58,14% prevista per i soggetti IRPEF esercenti attività d’impresa (14.4.4.) (artt. 58, c. 2, e 59, D.P.R. n. 917/1986).

Ne consegue che per una persona fisica la partecipazione indiretta in una società di capitali, per il tramite di una società a responsabilità limitata trasparente avrà il medesimo trattamento fiscale delle partecipazioni detenute direttamente.

In altre parole, non è consentito alle persone fisiche di fruire del regime di esenzione delle plusvalenze o di esclusione dei dividendi previsto per i soggetti IRES, per il solo fatto di possedere partecipazioni, non direttamente, ma attraverso un’altra società a responsabilità limitata in regime di trasparenza.

25.3.2. Trasparenza per S.r.l. che detengono partecipazioni esenti

Le partecipazioni esenti, detenute per adempiere ad un obbligo normativo, regolamentare o amministrativo, non rappresentano causa ostativa all’applicazione del regime di trasparenza (art. 14, c. 3, D.M. 23 aprile 2004).

In assenza di una norma, di un regolamento o un atto amministrativo che renda obbligatoria tale detenzione, non costituisce causa ostativa all’applicazione del regime in esame il possesso di partecipazioni che non consentono di realizzare plusvalenze; eventualità che ricorre quando dette partecipazioni risultano, in base a previsioni legislative, statutarie o regolamentari, incedibili ovvero rimborsabili al loro valore nominale (circ. 22 novembre 2004, n. 49/E).